【實務咨詢】由于一座廠房工程不是必須招投標的項目，所以，在我公司報價并讓利下浮6%后，發(fā)包人同意我公司以2560萬元的價格承包了上述廠房工程并簽訂了正式的施工合同。后為辦理施工許可證，雙方又簽訂了一份1800萬元的備案合同且另行約定不作為結算依據?，F在工程已經結束，雙方就結算發(fā)生了爭議，請問我們應該以哪份合同作為結算依據？ 

【評估】貴公司所說的“黑白合同”不是我們通常嚴格意義上的“黑白合同”，嚴格意義的“黑白合同”是針對必須招投標的工程而言的。最高法院司法解釋的規(guī)定也是針對“中標備案合同”與“另行簽訂的合同”而言的，所以，貴公司的情形不當然適用最該法院的司法解釋關于“黑白合同”的規(guī)定。

【支招】依法不屬于必須招投標的工程項目，發(fā)包人未進行招投標而直接與承包人簽訂建設施工合同，但為了辦理有關手續(xù)而編造與招投標“事實”相對應的“白合同”，以應付主管部門檢查。在此情況下，如果雙方已明確，“白合同”僅用于辦理建設手續(xù)之用而不作實際履行。因當事人相互配合以編造文件的方式履行雙方簽訂的合同(指“黑合同”)，并不屬于法律和行政法規(guī)禁止的行為，根據法無禁止即自由的法理，當事人簽訂“白合同”的行為并不違法，故“白合同”并不當然無效，但其效力僅限于當事人的意思范圍，即用以辦理手續(xù)，而不應直接以之作為結算工程款的依據。